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mercoledì, 19 settembre 2018

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Giuseppe De Luca, Avvocato e Segretario Comunale Generale

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L’autotutela può essere definita come il potere di far valere i propri diritti senza ricorrere all’autorità giudiziaria. Tale potere costituisce un carattere indefettibile della pubblica amministrazione. Ciò nondimeno, pur trattandosi di un potere tipicamente proprio degli enti pubblici, è altresì consentito ai privati, sia pure nei soli casi legislativamente indicati: si pensi, restando in materia amministrativa, alla cosidetta resistenza passiva dei privati all’esecuzione di atti amministrativi abnormi o comunque radicalmente nulli. Anche nel diritto privato può menzionarsi la possibilità per chiunque detenga legittimamente una cosa di opporsi allo spoglio della stessa fintantoché non si ravvisino le condizioni per potersi agire solo giudizialmente con le azioni di reintegrazione e manutenzione (art 1168 e 1170 c.c.), una volta cioè che si versi oramai in un momento successivo all’immediatezza dell’azione illegittima. Ancora si pensi alla legittima difesa scriminante l’aver cagionato danni (art 2044 c.c.) o addirittura l’aver consumato azioni delittuose (art 52 c.p.). Trattasi tuttavia di ipotesi ben definite e circoscritte nello spettro di operatività: difatti, l’oltrepassare i limiti legislativamente prescritti al privato per l’esercizio di tale potere può determinare conseguenze sul piano civilistico ex articolo 2043 oppure su quello penale come ad esempio nel reato di esercizio arbitrario delle proprie ragioni con violenza sulle cose o alle persone (artt. 392 e 393 c.p.)
In diritto amministrativo l’autotutela ha, per converso, un raggio di applicazione vastissimo. Soltanto in passato ci si era interrogati sulla possibilità di poter configurare in capo agli enti pubblici un generale potere di autotutela anche nei casi in cui il legislatore non l’avesse espressamente previsto. Vi era infatti qualche perplessità circa la difficoltà di raccordare il riconoscimento generale di tale potere con il principio di legalità. Tali riserve possono ormai dirsi superate attraverso il radicamento di tali poteri nei principi del giusto procedimento, di procedimentalizzazione e funzionalizzazione dell’azione amministrativa ex art 97 della Carta Costituzionale....

Documento integrale

LaPrevidenza.it, 03/11/2011

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